刘某的行为是否构成劫持汽车罪

滑力加 云立平

案情简介：
犯罪嫌疑人刘某,男,呼和浩特市内蒙古某大学学生。2003年11月3日因涉嫌劫持汽车罪被呼和浩特新城区公安分局刑事拘留，同年11月24日被取保候审。
2003年11月2日23时许，刘某在和同学喝酒聚会中时,说是要去呼市西郊的金川开发区会女朋友,提前离席。约23时30分许，刘某行至呼市哲里木北路，看见一辆大货车过来,就伸手将车拦住，刘某从车右侧进入驾驶室。此车上驾驶室为两排，前排有二人,后排座上还有一人在休息。刘上车后，让司机李某把他拉到金川开发区路口，说要见其女朋友。司机李某说车是往东行，不去金川，并让刘某下车。刘某从身上掏出一把刀子，对李某说：“你们只要老老实实送我去金川，我就不伤害你们。”
司机李某向前开了约50米，该车货主李某开面包车将货车拦住。司机李某乘机下车，并要拔下车钥匙，刘某不让拔。司机李某下车后，刘某又让坐在一旁的陈某开车。陈某说自己不会开车，并也下了车。坐在后面休息的吴某也乘机下了车。货主李某再次让刘某下车。刘某独自坐在车上，不下来。货主李某见状，就给“110”打电话。不一会儿，警方来人，将刘某带到公安机关。
在公安机关，刘某说自己就是想搭车会女朋友,因为酒后失去理智才干出这事。
同年11月3日，刘某被公安机关刑事拘留。后报检察机关批准逮捕。检察机关认为刘某犯罪情节较轻，无逮捕必要。公安机关遂于同年11月24日将刘某取保候审。今年11月，刘某取保候审期满一年。公安机关再次将此案提交检察机关批准逮捕。由于劫持汽车罪这一新罪名自公布以来，在呼市地区是头一起，为慎重起见，案件提交检察委员会讨论。
意见分歧：
对此案的定性，检委会成员主要有两种意见：
一种意见认为：根据《刑法》第一百二十二条规定和有关法理及学理解释：劫持汽车罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持汽车的行为。本罪属于行为犯，不管出于什么动机、什么目的，是否造成严重后果，行为人只要故意实施了劫持汽车的行为，就构成本罪。
刘某持刀将汽车劫持，完全符合本罪的构成要件。但情节轻微,无逮捕必要。
第二种意见认为刘某的行为，情节显著轻微，不应以犯罪论。
笔者同意第二种意见。
其理由是：从表面上看，刘某的行为是符合劫持汽车罪的犯罪特征。但从本案看，刘某一开始的目的是想搭车去会女友，并没有劫持汽车的故意。但当其上车后，要求司机送他去金川路口。当司机告诉刘某，自己的车不去金川，而是向东走，并让刘某下车。此时刘某酒后丧失理智，拿出防身用的水果刀逼司机改变行车方向去金川。这时刘某的行为性质无疑发生了变化，有向劫持汽车行为的方面转化。
但这一转化是否就构成了犯罪？这是本案的关键。
如果单从《刑法》第一百二十二条文上看，刘某的行为仿佛可以对号入座，定为劫持汽车罪。但我们在定罪的时候，不能不考虑我国《刑法》是分为总则和分则两个体系。刑法分则规定了每一种犯罪的罪名、罪状、量刑标准；而刑法总则则规定了我国刑法的任务、基本原则、适用范围、犯罪、刑事责任和刑罚一般原则和原理。这些规范是解决具体定罪量刑问题的标准。
就以本案来分析，这个不大的案子为什么会拖了一年还没有解决，其中原由不正是因为执法机关一方面看到刘某的行为符合劫持汽车罪的“罪状特征”，一方面又考虑到刘某的社会危害性同该罪五年以上的刑罚处罚不相适应吗？
我国刑法总则规定任何犯罪都必须具备三个特征：即犯罪行为的严重社会危害性、刑事违法性和应受刑罚惩罚性。这三个特征，构成了犯罪的实质。
我们先从犯罪的三特征来分析刘某的行为是否是犯罪。
不难看出，首先从社会危害性来看，刘某虽然拿出刀威胁司机李某改变行车方向，让司机将自己带到金川。但当司机李某不服从，从车上下来时，刘某并没有对其真正实施暴力。刘某接着让陈某开车，陈以不会开车为由，不但拒绝，而且也象李某一样离开汽车。接着车上第三人吴某也离开了汽车。对于这三人相继离开汽车的行为，刘某没有对其中任何一个人实施暴力或以暴力相威胁，而是自己一个人呆在汽车上不下来。刘某手上虽然拿着刀，一上车，嘴里就声称“你们只要老老实实送我去金川，我就不伤害你们。”可当这三人都“不老实”时，刘某并没有对他们实施任何暴力。
这一事实说明刘某的行为社会危害性并不大。
某一行为之所以规定为犯罪，就是因为该行为具有社会危害性。因而说，社会危害性是犯罪的本质特征。
刘某持刀威胁司机的行为显然具有一定的社会危害性。但刑法和刑法学理论告诉我们：我国刑法犯罪特征中的社会危害性是质与量的统一。也说是说不是凡具有社会危害性就是犯罪，而是其危害性要达到一定的程度——极端危害性。
《刑法》第十三条犯罪定义中的但书规定：“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”但书是对社会危害性的量的特征的规定，并由此划分什么是违法，什么是犯罪。
从犯罪的危害性来看，刘某的行为显然达不到犯罪所要求的那种极端社会危害性，而恰恰符合犯罪定义中但书中所说——情节显著轻微危害不大。
再从我国刑法三个基本原则来看，其中之一就是罪刑相适应原则。《刑法》第五条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”现以刑法中的抢劫罪和劫持汽车罪相比较，《刑法》第一百二十二条对劫持汽车罪的量刑起点是五年以上有期徒刑；造成严重后果的处十年以上有期徒刑或无期徒刑。而《刑法》第二百六十三条抢劫罪的量刑起点是三年以上有期徒刑。
假设刘某拦车后对车内人员进行抢劫，其罪名就是抢劫罪，量刑起点应在三年以上。如果抢劫未遂，还可在三年以下有期徒刑、拘役、管制之间量刑。现刘某只是持刀让司机将其送到不足十公里远的地方，如果其劫持汽车罪罪名成立，又因为此罪没有未遂之说，因此不管有何理由，刘某都必须在五年以上十年以下有期徒刑之间量刑。
二者都是以暴力或以暴力相威胁的手段来达到一定目的。对刘某来说，可以采取抢劫20元钱后租车去金川，也可以采取劫持汽车去金川。现刘某以后一手段，却将被处以五年以上有期徒刑。这一量刑能说是罪行相适应吗？当两个行为都可以达到一个目的——去金川会女友，可以说采取抢劫的方式不但简单，而且风险更小。刘某为何弃简单而选麻烦呢？原因将在下面谈。
最后从本案案情看，根据汉语字词解释和本案客观表现，笔者认为刘某在此案中是“有劫无持”。劫持在汉语中的解释是要挟、挟持的意思。“持”在《高级汉语词典 》的解释是：形声。从手,寺声。本义:拿着、握住。如：持笔、持枪、持牢（把稳） ...。二字在这里是挟持,即以某种方式控制某一对象。
刑法中的劫持同样是指以暴力或以暴力相威胁或其他方式控制某一对象。如劫持人质、劫持飞机、汽车等，都是以暴力的方式控制人质、飞机和汽车。由控制来达到某一目的，是劫持行为的终极目的。
在本案中，刘某虽然实施了暴力的方式，将车劫了，但他并没有采取进一步的行为来控制汽车和车上人员。如果刘某真正想以劫持汽车的方式来达到让司机送他去金川会女友，他完全有能力来达到他的目的。比如说他完全可以拿刀逼住车上一人，胁迫下车司机再上车为其开车就成。刘某之所以没有控制车上人员下车，是刘某并不想真正以暴力的方式来达到其目的。说穿了，刘某的行为只是想坐霸王车。他拿刀只是吓唬一下，并不打算将事情搞大。这就是其“有劫无持”的真正原因。也是刘某为什么不选择抢劫的方式来达到目的的真正原因——因为刘某一开始就不想犯罪。
综上所述：刘某的行为因其社会危害性不大，只是一般的违法行为，不应以犯罪论。

呼和浩特市新城区人民检察院
二○○四年十一月三十日
电子信箱：HS007@126.COM 电话：13848154489




辽宁省丹东市人民政府办公室


关于印发《丹东市烟草制品零售点合理布局管理规定》的通知

丹政办发〔2009〕46号


各县（市）区人民政府，市政府各部门:

经市政府同意，现将《丹东市烟草制品零售点合理布局管理规定》印发给你们，请认真贯彻执行。

丹东市人民政府办公室

二○○九年十二月四日



丹东市烟草制品零售点合理布局管理规定
第一条 为合理设置烟草制品零售网点，规范卷烟市场流通秩序，维护消费者和卷烟经营者的合法权益，保证国家财政收入，根据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国烟草专卖法》、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》、《烟草专卖许可证管理办法》等有关规定，结合我市实际，特制定本规定。

第二条 烟草制品零售点设置按照总量控制、合理布局、条件公开、规范管理的原则，根据本辖区人口数量、交通状况、经济发展水平、消费能力等因素，依法合理确定。

第三条 本规定适用于丹东市行政区域内新办、重新申领烟草专卖零售许可证的公民、法人或者其他组织。

第四条 申请领取烟草专卖零售许可证的公民、法人或者其他组织，除符合法律、法规、规章规定的条件外，还应当符合下列要求：

（一）市、县（市）城区范围以内，新设零售点与最近零售点半径间距不少于50米。

（二）市、县（市）城区范围以外，乡（镇）政府所在地主要街道新设零售点与最近零售点半径间距不少于50米，其他地段半径间距不少于100米；农村、山区等自然村、屯根据方便消费者购买的原则，在居住相对集中、交通便利的地段只设1个零售点。

（三）火车站、客运站站内及飞机场候机室内只设1个卷烟零售点。

（四）各类宾馆、酒店、酒楼、娱乐等特殊消费场所（营业面积在500平方米以上）、大中型的商店、超市（营业面积在200平方米以上），可不受间距限制（商品摆放或标牌设置面向建筑物外的情况除外）。

（五）城区封闭住宅区、居民区内设置烟草制品零售点，300户以下只设1个零售点。300-1000户可设2个零售点，1000户以上只设3个零售点，半径间距不得少于50米。但面向街道设立的零售点，以第四条第（一）项要求为标准。

（六）大型综合批发市场、农贸市场内（300户以上）的独立摊位，其烟草制品零售点不得超过2个；小型综合批发市场（300户以下），其烟草制品零售点只设1个。

第五条 有下列情形之一的，不予设置烟草制品零售点：

（一）化工、油漆、鞭炮等有毒、有害、易燃、易爆物品经营场所或者申请地址距上述场所20米半径范围内的；

（二）无固定的经营场所，如自动售货机（柜）、流动摊点（车棚、公厕）、电话亭、报刊亭、临时建筑物等；

（三）医院、药店、网吧、主营建材、车辆维修等不适宜经营卷烟或者存在影响卷烟质量、公共安全因素的场所；

（四）中、小学校（含中专）内及距校门口（含正常使用的边门和后门）100米以内的区域；

（五）无与住所相独立的经营场所，如以居民楼阳台、窗口、地下室、储藏室等作为经营场所的；

（六）在各类非副食品专业批发市场内非主营食杂、日用品的；

（七）各类批发市场及被公安、工商、质检、烟草专卖等行政管理部门清理整顿并查处的各类市场；

（八）违章建筑或根据城市规划在1年内将实施拆迁的；

（九）单一经营卷烟零售业务的；

（十）当地烟草专卖行政主管部门认为不能设立零售点的其他情形。

第六条 取得烟草专卖零售许可证的公民、法人或者其他组织，必须按照烟草专卖零售许可证注明的地址经营，不得擅自改变经营地址。经营地址发生改变的，应当重新申领烟草专卖零售许可证，新经营地址必须符合本规定的条件。

第七条 两个或两个以上均符合条件的申请，受半径间距设定的限制，县（市）、市级烟草专卖行政主管部门根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。

第八条 烟草专卖行政主管部门可通过市场调节和依法监督管理降低现有零售点不合理布局的比重，使卷烟零售点布局逐步趋于合理。

第九条 办理烟草专卖零售许可证的申办程序，按照《烟草专卖许可证管理办法》的规定程序办理。

第十条 本规定由丹东市烟草专卖局负责解释。

第十一条 本规定自2010年1月1日起施行。2007年11月1日施行的《丹东市烟草制品零售点合理布局管理规定》同时废止。